约定固定工资里包含加班费,有用吗?

2015-12-22 14:00 · 劳动派
摘要:劳动合同中可以约定每月工资包含每月的加班工资吗?作为用人单位,总是希望把自己的用工成本降到最低,对于加班工资的处理,有的用人单位会与劳动者约定固定的金额,有的用人单位会直接把工资包含加班工资,这是否合法?

关于加班费的计算,《劳动法》第四十四条规定,有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:

(一)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;

(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;

(三)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。

从法律规定可以看出,加班费应以“正常工作时间工资”作为计算基数。那么,正常工作时间工资如何理解呢?《广东省工资支付条例》第八条规定,用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常工作时间工资,约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准。条例对正常工作时间工资做了解释,是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动,用人单位依法应当支付的劳动报酬。正常工作时间工资不包括下列各项:

1、延长工作时间工资;

2、中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴;

3、法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。

一些企业与员工约定包薪制,即每月支付固定月薪。用人单位与劳动者约定月工资已包含加班工资,这种约定在司法实践中怎么看待?

深圳地区,根据《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见(试行)》第74条规定,劳动者与用人单位在签订劳动合同时约定的工资中注明“已包含加班工资”、实行“月薪”制或虽未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资,但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的,劳动者的时薪为:

时薪=约定工资÷天×8小时+约定包含在工资中的平时加班时间小时数×l50%+约定包含在工资中的休息曰加班时问小时数×200%+约定包含在工资中的法定节假日加班时间小时数×300%

如按上述方法计算出的劳动者的时薪低于法定最低工资标准,则该约定为无效。劳动者的工资应以最低工资标准为基本工资,超过法定工作时间为加班时间,加班工资以最低工资标准按法律规定标准计算。

依据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用<劳动争议调解仲裁法>、<劳动合同法>若干问题的指导意见》第二十七条规定,用人单位与劳动者虽然未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资,但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的,可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外。

也就是说,在深圳是支持这种约定的,只要折算出的底薪不低于最低工资标准即可。不过,按照上海的司法实践,似乎是不支持这样的约定的。

裁判机构支持月薪包含加班费的约定,更多的是减轻了裁判人员计算加班费的工作压力,间接减少了加班费劳动争议,实际上对劳动者来说,这种约定更多的是损害了劳动者的利益,因为从趋利避害角度出发,用人单位肯定会倾向于这样操作以减少法律风险。

因此,并非任何的月薪包含加班费的约定都能得到支持,从司法实践看,得到支持的关键点在于经折算后的底薪不低于最低工资标准。

笔者认为,根据我国现行劳动法律法规的规定,正常支付的工资中是不包括加班工资的。有些劳动合同中会约定工资总额多少,含糊规定其中包含了加班工资。这种约定是违反法律规定的,关于如何计算加班工资,法律有明确的规定,任何人都不得违反。在工资支付的相关法规中,加班工资强调的是要“另外支付”。“另外支付”是指除正常工资支付外,还应该按规定支付劳动者加班工资。还是提醒企业HR,签订劳动合同时还是要慎重,最好能在劳动合同中明确加班制度和薪酬制度。

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